Cuándo te obliga el ENS si eres una empresa privada
El ENS nació para el sector público y sigue siendo eso. La vía por la que alcanza a una empresa privada es contractual, y está escrita en el artículo 2.3 del RD 311/2022: la norma se aplica a los sistemas de información de las entidades privadas cuando, «de acuerdo con la normativa aplicable y en virtud de una relación contractual, presten servicios o provean soluciones a las entidades del sector público para el ejercicio por estas de sus competencias y potestades administrativas».
Ese mismo artículo añade dos cosas que se pasan por alto. La primera: la política de seguridad del artículo 12 también es obligatoria para la empresa privada, y la aprueba «el órgano que ostente las máximas competencias ejecutivas», es decir, la dirección, no el departamento de sistemas. La segunda: la cautela «se extenderá también a la cadena de suministro de dichos contratistas, en la medida que sea necesario y de acuerdo con los resultados del correspondiente análisis de riesgos». Si subcontratas parte del servicio, el problema baja un escalón contigo.
Hay una segunda puerta, menos citada, en la Ley Orgánica 3/2018 de protección de datos. Su disposición adicional primera dice que «en los casos en los que un tercero preste un servicio en régimen de concesión, encomienda de gestión o contrato, las medidas de seguridad se corresponderán con las de la Administración pública de origen y se ajustarán al Esquema Nacional de Seguridad». Por esa vía el ENS entra cuando hay datos personales de por medio, aunque el pliego no lo hubiera dicho.
Y una tercera cosa, que es de gestión y no de norma: la Instrucción Técnica de Seguridad de Conformidad hace responsable a la entidad pública contratante de notificarte la obligación, y te obliga a estar en condiciones de exhibir tu declaración o tu certificación, con el distintivo enlazando al documento y accesible de forma permanente en tu web. Además, el cliente público, el CCN y ENAC pueden pedirte en cualquier momento el informe de autoevaluación o de auditoría que hay detrás.